Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороныМатериалы / Особенности оказания адвокатом отдельных видов правовой помощи / Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороныСтраница 3
Коллизии правовых норм, т.е. регулирование разными нормами с противоречащим друг другу содержанием одного и того же общественного отношения, возникают по разным причинам: при конфликте национального и международного права, при устаревании отдельных правовых положений, когда без их отмены принимается новая норма, регулирующая тот же предмет иным образом, при ошибках законодателя.
Теория права и практика правоприменения выработали определенные правила разрешения возникающих коллизий:
—при противоречии норм национального и международного права действуют нормы последнего, если международный акт, содержащий указанную норму, подписан, одобрен, ратифицирован Российской Федерацией;
—при противоречии норм, принятых субъектами Российской Федерации в пределах ведения и полномочий Российской Федерации, по предметам их совместного ведения применяются акты федерального законодательства;
—при противоречии норм актов разной юридической силы действует норма акта большей юридической силы;
—при противоречии актов общего и специального характера равной юридической силы действует специальный акт;
—при противоречии актов, изданных одним органом по одному и тому же вопросу, действует более поздний по времени акт, даже если более ранний не отменен официально.
В том случае, когда правовая норма, регулирующая существующее общественное отношение, вообще отсутствует, выходом из ситуации может служить применение норм права по аналогии. Допускаются две формы применения аналогии: аналогия закона, т.е. применение нормы, содержащейся в законе, регулирующем аналогичные общественные отношения, и аналогия права, т.е. если нет закона, регулирующего аналогичные отношения, дело решается на основе общего смысла, принципов и начал права, действующего в государстве.
Существует ряд требований к применению аналогии: 1) решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;
2)анализируемые обстоятельства и обстоятельства, предусмотренные имеющейся нормой, должны быть сходны в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;
3)выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;
4)исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;
5)выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;
6)решение по аналогии предполагает вначале поиск нормы в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.
Применение аналогии чаще встречается в сфере регулирования гражданского права, здесь аналогия допускается ст. 6 ГК РФ. А вот в области уголовных правоотношений применение аналогии невозможно: ст. 3 Уголовного кодекса РФ закрепляет, что преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только данным Кодексом.
После определения нормы права адвокат обращает внимание на некоторые формальные, но от этого не менее важные моменты. Он проверяет соответствие используемого им текста закона официально опубликованному тексту. Затем, чтобы убедиться в том, что найденная норма распространяется на имеющиеся общественные отношения, необходимо проверить ее действие во времени, в пространстве и по кругу лиц.
Затем нужно уяснить содержание правовой нормы, т.е. полностью понять сущность содержащегося в ней правила поведения, четко определить волю законодателя, в ней выраженную. В большинстве случаев для профессионала это трудностей не вызывает. Но иногда правовая норма сформулирована настолько нечетко, что без ее толкования выявить суть невозможно.
После нахождения необходимой правовой нормы и уяснения ее содержания адвокат осуществляет своеобразную квалификацию дела доверителя: он сравнивает реальные обстоятельств дела и их правовую модель, сформулированную в норме права. Этот аналитический процесс в результате должен привести к выводу о том, основаны ли требования и притязания доверителя на законе, имеет ли он правовые основания для тех или иных действий, было ли нарушено его право и может ли он требовать устранения этих нарушений.
Смотрите также
Незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ
Актуальность
рассматриваемой в настоящей работе проблемы в том, что наркомания, или
наркотизм, как ее называют в последнее время, относится к одной из
разновидностей социальных проблем, кот ...
Производство по применению мер медицинского характера
Право граждан на охрану
здоровья и медицинскую помощь, свободу и личную неприкосновенность, защиту
своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом, обеспечивается
конституционн ...
Законодательный процесс и законотворчество
Законодательный процесс
как конституционно-правовой институт Российского демократического федеративного
правового государства обеспечивает главное, наиболее характерное направление
деятельн ...